51. Структура и содержание внешнеторгового контракта

Правовой основой экспортных и импортных операции являются различные виды международных договоров или контрактов, которые разрабатываются как международными экономическими организациями, так и самими странами-участницами с учетом национальных законодательств в области торговли, таможенного и валютного регулирования.

Во всем многообразии международных контрактов, роль базового выполняет Контракт международной купли-продажи.

Контракт международной купли-продажи – это коммерческий документ, определяющий права и обязанности сторон при осуществлении внешнеэкономической сделки. Он является юридическим основанием и подтверждением законности проведения внешнеэкономической операции.

Основные признаки внешнеторгового контракта:

в юридическом адресе партнеров по сделке указаны разные государства;

товар поставляется на зарубежную территорию;

в процессе доставки товар пересекает государственную (таможенную) границу РФ;

контракт подписывается уполномоченными лицами и заверяется печатями иностранных контрагентов.

Исполнение иностранными контрагентами финансовых обязательств, являющихся частью условий внешнеторговой сделки, во многом определяется формой избранных расчетов и порядком их оформления, которые подчиняются международной практике, а также зависят от характера валютно-финансовых ограничений на внутреннем рынке страны. От выбора оптимальной формы и условий расчета, а также исполнения процедур оформления и платежа при осуществлении экспортно-импортных сделок в значительной степени зависят надежность выполнения контракта, скорость и гарантия оплаты, сумма расходов, связанная с банковско-финансовыми операциями, а также возможность предотвращения претензий от зарубежных партнеров и возникающих в связи с этим убытков. При заключении международных соглашений сталкиваются разнонаправленные интересы сторон: экспортеру выгодно получить максимальную сумму валюты в кратчайший срок, импортер стремится к выплате минимальной суммы с отсрочкой платежа. В конечном итоге обе стороны находят приемлемое компромиссное решение и подписывают контракт.

Валютно-финансовые условия внешнеторгового контракта помимо форм расчетов и условий платежа включают принципы выбора валюты цены и валюты платежа, виды платежа, систему гарантий страхования риска валютных потерь

Структура и содержание конкретного контракта индивидуальны, зависят от специфики объекта сделки, характера взаимоотношений контрагентов, применяемого права.

Контракт является самым распространенным видом сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Внешнеторговые сделки двух или более сторон в процессе их производственной и хозяйственной деятельности, включая торговую, оформляются контрактом (договором), совершаемым в письменной форме. Наиболее распространенной внешнеэкономической сделкой выступает контракт международной купли-продажи товаров. По внешнеторговому контракту купли-продажи продавец обязуется передать имущество (вещь, товар) в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять имущество и уплатить за него определенную денежную сумму. Международный договор купли-продажи имеет специфику, присущую всем внешнеторговым сделкам, - это его коммерческий характер и наличие иностранного элемента (иностранное юридическое или физическое лицо). Материально-правовое регулирование международной купли-продажи осуществляется Венской конвенцией «О договорах международной купли-продажи товаров» 1980 года и нормами национального права. Конвенция дает определение договора международной купли-продажи товаров, содержит положения о форме договоров и порядке их заключения, регулирует содержание прав и обязанностей продавца и покупателя, а также вопросы ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по договору, содержит положения о переходе риска с продавца на покупателя и положения об обязанностях сторон по сохранению товара.

Ниже приведено описание основных разделов, включаемых (в общем случае) в международный контракт купли–продажи. В приложениях приведены примеры формулировок разделов, взятые из реальных контрактов.

Преамбула.

Вводная часть контракта, содержит номер контракта, дату и наименование места заключения, определение сторон.

 Предмет и объект контракта (наименование и количество товара)

Предмет контракта – действия, определяющие тип и условия сделки (продажа, поставка, предоставление услуг и др.). Объект контракта – материальные средства (вещные предметы), а также неимущественные права (услуги, результаты научно-технического сотрудничества и др.). В тексте контракта (приложениях, спецификациях) приводятся необходимые характеристики и описания товаров, а также указывается его количество.

При поставках массовых товаров может быть введена оговорка о допустимости отклонения фактически поставляемого продавцом количества товара от количества, обусловленного в контракте (определяется договоренностью сторон и торговыми обычаями). Эта оговорка называется оговоркой ''около'' или опционом. Чаще всего опцион применяется при морских перевозках грузов. Наличие опциона помогает стороне, взявшей на себя перевозку товара, фрахтовать необходимый для данной перевозки тоннаж и не оплачивать ''мертвый фрахт'', т.е. фрахт за неиспользуемое пространство судна. Размер опциона устанавливается в процентах от основного количества товара. Как правило, он не превышает 10%.

Срок и дата поставки

Срок поставки – временной период, в течение которого продавец должен передать товар покупателю. Может быть установлен: обозначением даты, ограничивающей срок поставки; определением календарного периода, в течение которого производится поставка; применением терминов: ''немедленная поставка'' (в соответствии с торговыми обычаями от 1 до 14 дней); ''как можно быстрее'' (продавец принимает все меры для поставки в кратчайший срок); определением наступления особых условий: ''по открытию навигаций''; ''по снятии урожая''; ''по мере готовности'' и др.

В контракте может быть оговорена досрочная поставка. При отсутствии такой оговорки досрочная поставка допустима только с согласия покупателя.

Дата поставки определяется сторонами в зависимости от способа поставки. Датой поставки может быть: дата транспортного документа, свидетельствующего о принятии товара к перевозке; дата расписки экспедиторской фирмы о принятии груза; дата подписания приемо-сдаточного акта представителями продавца и покупателя; дата складского свидетельства; дата пересечения товаром границы.

 Качество товара

Оговаривается способ определения качества, зависящий от характера товара, обычаев и практики международной торговли, специфических требований покупателя: по стандарту – международному; национальному; по обычаю, характерному для места сдачи-приемки товара; по техническому описанию, спецификации; по образцам, согласованным сторонами; по содержанию определенных веществ в товаре; по принципу “тель-кель'' – такой, какой есть (''as is''); по предварительному осмотру и др.

Стороны могут предусмотреть метод проверки качества и вид документа, удостоверяющего качество товара. Основной документ, подтверждающий качество товара, - сертификат качества (фирмы-производителя; нейтральной организации).

Согласно законодательству некоторых стран, контракты, в которых отсутствует оговорка о качестве товара, могут быть признаны недействительными.

 Цена и общая стоимость контракта

Цена поставляемого товара - существенное условие международного контракта купли-продажи. Однако, если стороны контракта не включили в его текст условие о цене товара или не указали способ ее определения, контракт не теряет своей юридической силы. В ст. 55 Венской конвенции определено:

«В тех случаях когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли».

Цена в контракте указывается за общее количество товара, партию либо количественную единицу товара в денежных единицах определенной валюты.

Цена указывается в соответствии с согласованным базисом поставки.

Цена в контракте может быть установлена: в виде твердой суммы (определенная цена); в виде указания на порядок (способ) определения цены к моменту поставки или  платежа (определимая цена).

В зависимости от способа фиксации цены в контракте различают твердые, подвижные, скользящие цены.

Условия платежа

Устанавливается валюта платежа, срок платежа, способ платежа и формы расчетов, гарантии выполнения платежных обязательств.

Валютные риски во внешнеторговых операциях в основном связаны с курсовым риском и инфляционным риском. При оплате в кредит, распространенная форма страхования валютных рисков - валютная оговорка.

Как правило, платеж осуществляется по курсу, действующему в стране, где производится платеж.

Упаковка и маркировка

Условия по упаковке и маркировке товара согласуются сторонами исходя из принятого в контракте базиса поставки, специальных требований покупателя к упаковке и маркировке, требований законодательства страны назначения товара, наличия международных соглашений в области упаковки и маркировки данного вида товаров, торговых обычаев.

Упаковка товара (cargo packing) - должна обеспечить:

Маркировка (marking) - дает возможность индивидуализировать товар; в общем случае содержит информацию: о производителе; собственнике товара (отправителе); стране происхождения товара; количестве; весовых характеристиках; пункте назначения; принадлежности к контракту; особенностях обращения с товаром при погрузке, выгрузке; способах строповки; складировании; хранении; защите от воздействия окружающей среды; наличии опасных компонентов; указания о нахождении инструкций или документации; указания о принадлежности, возвратности, многооборотности тары.

Надписи, как правило, выполняются на языке страны покупателя (при необходимости и на языке страны продавца).

Сдача-приемка товара

Сдача товара -  передача товара продавцом во владение покупателя, в соответствии с условиями контракта; предполагает передачу товарораспорядительных документов.

Приемка товара - проверка соответствия количества, комплектности, качества товара в соответствии с контрактными условиями.

Порядок сдачи-приемки товара согласуется сторонами в контракте, при этом обычно определяют: вид сдачи - приемки; место; срок; методы проверки количества и качества; документы, оформляемые по сдаче - приемке; кем осуществляется сдача приемка.

Виды сдачи-приемки товара:

Предварительная сдача-приемка -  производится на предприятии поставщика и предполагает оценку соответствия количества и качества поставляемого товара контрактным условиям. Эта процедура часто предусматривается при поставках технически сложной продукции, в случаях, когда возможны значительные убытки при поставке некачественной продукции.

Предварительная сдача-приемка производится либо собственными специалистами покупателя, либо с привлечением специалистов контрольных фирм. Контрактом может быть предусмотрено инспектирование объекта купли-продажи в процессе его изготовления.

Окончательная сдача приемка - предполагает определение в контракте места сдачи-приемки (предприятие; склад; порт отгрузки; железнодорожная станция и др.) и срока сдачи-приемки по количеству и качеству товара.

Часто оговариваются и способы проверки количества (пересчет; по отгруженному или выгруженному весу или объему) и качества (на соответствие сертификату качества; на основе качественного анализа; сличения с образцом; на основе испытаний и др.). Сроки приемки товара по количеству и качеству, как правило, не совпадают.

Сдача товара перевозчику, если она сопровождается выдачей документов, исключающих контроль продавца над товаром (товарораспорядительных документов), считается передачей товара покупателю.

Транспортные условия

При выделении этого раздела контракта как самостоятельного, в нем, как правило, определяются: вид, способ, сроки транспортировки товара; указывается основной перевозчик; пункты погрузки, выгрузки, перевалки, передачи товара; состав транспортных документов; порядок и способы уведомления о приходе транспорта и готовности к выполнению грузовых операций; нормы погрузки (выгрузки) и др.

При ссылке в контракте на базисные условия поставки по Инкотермс, часть транспортных условий может не фиксироваться в контракте, а применяться по умолчанию.

Обычно более детально разрабатываются транспортные условия контракта при поставке морским транспортом.

 Гарантии и рекламации

Условия контракта по гарантиям предполагают определение объема предоставляемых продавцом гарантий; гарантийный срок; обязанности продавца в случае обнаружения дефектного товара или несоответствия его контрактным условиям.

Гарантия - ответственность за качество товара в течение определенного срока (гарантийного срока).

Объем и условия предоставляемой гарантии зависят от характера товара, организации сервисной службы продавца (поставщика), торговых обычаев и др.

Согласно законодательству России (других стран кодифицированного права: Германии, Франции) - продавец считается предоставившим гарантии качества товара при заключении договора, независимо от наличия каких-либо условий на этот счет в контракте (законная гарантия). Кроме того, продавец гарантирует соответствия качества товара условиям, прямо оговоренным в контракте (договорная гарантия). Отступление от этих гарантий считается неисполнением обязательств.

В странах англо-американского права в регулировании ответственности продавца за недостатки вещи по качеству исходят из концепции наличия в контракте прямо выраженных и подразумеваемых гарантий продавца относительно качества объекта купли-продажи. Прямо выраженные в контракте гарантии состоят в положениях контракта об определенных качественных свойствах товара посредством описания товара или приложения его образца либо обещания наличия таких качеств. В случае отсутствия таких договорных условий предполагаются молчаливо включенными в договор:

1) гарантии пригодности товара для продажи (т. е. среднего качества или пригодности для обычного использования);

2) гарантия соответствия товара определенной цели.

Продавец несет ответственность за нарушение этих гарантий.

В контракте могут быть перечислены случаи, в которых гарантии не действуют: ненадлежащая эксплуатация, хранение, неквалифицированное обслуживание и др.

Претензии (рекламации) - требования, предъявляемые с целью восстановления нарушенных прав и урегулирования разногласий по контракту.

Условия по претензиям (рекламациям) предусматривают определение сроков предъявления и ответа на претензии; состав документов по рекламации; права и обязанности сторон; способы урегулирования претензий.

Рекламации обычно направляются заказным письмом с приложением всех доказательных документов: актов экспертизы; рекламационных актов, подписанных представителями покупателя и незаинтересованной организации (например торговой палаты); упаковочных листов и т.д.

 Штрафные санкции и возмещение убытков

Правовая ответственность за нарушение контрактных обязательств регулируется применяемым правом (соответствующим национальным правом), (в законодательстве России, в частности, ГК РФ ст.15, 393, 395, 486-488), а также международными соглашениями (в частности, Венской конвенцией 1980 г., ст.45, 71).

Включение условий о штрафных санкциях (конвенциальный штраф) обычно рассматривается сторонами, как средство повышения ответственности за выполнение контрактных обязательств, а также как своего рода "наказание" виновной стороны, побуждающее ее к возможно скорому устранению допущенных нарушений. Суммы штрафных санкций могут быть ниже, но могут и превышать величину действительных убытков от ненадлежащего выполнения контрактных обязательств.

Форс-мажор.

Сторонам необходимо предусмотреть обстоятельства, которые могут повлечь освобождение от ответственности за последствия невыполнения договорных обязательств.

В тех случаях, когда стороны не предусматривают такого положения, обстоятельства, приводящие к освобождению от ответственности за последствия невыполнения договорных обязательств, вытекают из положений применимого к их договору права.

Сторона не несет ответственности за невыполнение своих обязательств, если она может доказать, что такое невыполнение связано с препятствием, которое возникло после подписания договора и которое не поддается ее контролю, и что такое препятствие нельзя было предусмотреть в период подписания договора или избежать, или преодолеть его или его последствия. На выполнение обязательств по контракту могут повлиять обстоятельства, явления чрезвычайного характера: война, общественные беспорядки, вмешательство государственных властей, пожар, стихийные бедствия и т.д.

Арбитраж

В процессе выполнения международного контракта возможно возникновение правовых споров между контрагентами. Основными причинами таких споров являются:

Большинство разногласий решается путем переговоров между сторонами, в процессе которых находится оптимальное, как правило, компромиссное решение.

В ситуациях, когда разногласия между сторонами не удается разрешить путем переговоров, спор решается с помощью суда.

При заключении контракта стороны заинтересованы в объективном и компетентном рассмотрении и разрешении возможных споров.

При заключении контракта стороны должны согласовать, в каком суде будет рассматриваться возможный спор, а также определить какие спорные вопросы могут быть разрешены в судебном порядке. Соответствующие договоренности фиксируются сторонами в арбитражной оговорке (arbitration clause).

Заключительные статьи контракта.

В заключительных статьях контракта обычно фиксируется оговорка о предыдущих обязательствах, дата вступления договора в силу, оговорка о порядке внесения поправок и основном языке.

61.

61.2 Таможенный представитель

Таможенный представитель- юридическое лицо государства-участника таможенного союза, совершающее от имени и по поручению декларанта или иных заинтересованных лиц таможенные операции в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза на территории государства-участника таможенного союза, таможенным органом которого он включен в реестр таможенных представителей.

Юридическое лицо признается таможенным представителем после включения в реестр таможенных представителей.

Порядок включения в реестр таможенных представителей и исключения из данного реестра определяется законодательством государств-участников таможенного союза.

Отношения таможенных представителей с декларантами или иными заинтересованными лицами строятся на договорной основе.

Таможенные органы ведут реестр таможенных представителей и обеспечивают их периодическую публикацию, в том числе с использованием информационных технологий. Комиссия таможенного союза на основании реестров, ведущихся таможенными органами, формирует общий реестр таможенных представителей, и обеспечивает его периодическую публикацию, в том числе с использованием информационных технологий.

Для включения в реестр таможенных представителей юридическое лицо должно соответствовать следующим условиям:

1) наличие в штате этого лица не менее двух работников, имеющих документ, подтверждающий их соответствие установленным требованиям;

2) наличие договора страхования риска своей гражданской ответственности, которая может наступить вследствие причинения вреда имуществу представляемых лиц или нарушения договоров с этими лицами. Размер страховой суммы определяется законодательством государств-участников таможенного союза;

3) предоставление обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную не менее чем одному миллиону евро, по курсу валют, устанавливаемому в соответствии с законодательством государства-участника таможенного союза, на день внесения такого обеспечения;

4) соответствие иным требованиям и соблюдение иных условий, которые установлены таможенным законодательством таможенного союза и законодательством государств-участников таможенного союза.

Основаниями для исключения из реестра таможенных представителей являются:

1) несоблюдение условий включения в реестр таможенных представителей, установленных Таможенным кодексом таможенного союза;

2) иные основания, установленные законодательством государств-участников таможенного союза.

При совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами.

При осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе:

требовать от представляемого лица документы и сведения, необходимые для таможенных целей, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, либо другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения;

иметь доступ, в порядке, установленном законодательством государств-участников таможенного союза, к информационным системам таможенных органов, используемым ими для автоматизированной обработки информации, электронной передачи данных, необходимых для таможенных целей.

В обязанности таможенного представителя не входит совершение таможенных операций, связанных с соблюдением требований и условий заявленных таможенных процедур, а также иных обязанностей, которые в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза возлагаются только на представляемых ими лиц.

Таможенный представитель обязан представлять в таможенные органы отчетность. Обязанности таможенного представителя перед таможенными органами не могут быть ограничены договором с представляемым лицом.

За несоблюдение требований таможенного законодательства таможенного союза таможенный представитель несет ответственность в соответствии с законодательством государств-участников таможенного союза.